司法培训咨询网：

按：为充分发挥公证典型案例在法治宣传教育中的示范指导作用，落实“谁服务谁普法”责任，推动公证“以案释法”工作常态化、规范化和制度化，近日，省司法厅评选出2021年度山西省十大优秀公证案例并分别予以发布。该十大案例紧贴社会热点，服务面广，专业性和典型性强，涉及瑕疵股权继承公证、市政建设保全公证以及活动奖品资金监管公证等业务领域，涵盖家事、金融及参与行政执法辅助事务等主要业务类型，集中展示了公证预防纠纷、减少诉讼的制度价值和公证人爱岗敬业为民服务的奉献精神，是全省公证行业服务经济社会民生各项事业的缩影，是公证人深耕业务、狠抓质量的生动体现，具有示范引领作用和良好社会效果。

违建别墅拆迁保全证据公证

案例概况  

 2005年5月，山西XX建设开发有限公司未经批准擅自占用XX县XX镇XX村集体土地修建了XX别墅。按照国办发〔2019〕22号、自然资发〔2019〕85号文件精神及山西省下发的《违建别墅问题清查整治专项行动实施意见》的要求，县人民政府决定依法对别墅进行拆迁。为保证拆迁工作顺利进行，也为固定证据，经县政府会议研究决定，由县自然资源局作为申请人，申请公证处对别墅拆迁现场进行保全证据公证，并向公证处提供了县自然资源局《统一社会信用代码证书》、法定代表人证明、法定代表人身份证、县政府会议纪要等证明材料。

 公证处依法受理上述保全证据公证后，就该公证事宜召开了专题会议进行研究。会上，公证人员观看了《秦岭别墅调查》《一抓到底正风纪——秦岭违建整治始末》的相关报道，公证处要求承办公证人员提高政治站位，落实好习近平总书记关于违建别墅的重要指示精神，配合好县政府的拆迁工作。会后，公证处指派公证员进驻违建别墅问题清查领导组，专门配合县政府开展违建别墅拆迁工作。

  在了解相关情况后，公证人员积极与县自然资源局、住房和城乡建设局、林业局等相关部门沟通联系，建议向被拆迁人送达相关文件时要注意方式、方法，对于不接收送达文件的，可以采取留置送达或邮寄送达的方式，并注意拍照留存证据，避免发生冲突，保证送达依法进行。在公证人员的见证下，县自然资源局向山西XX建设开发有限公司现场送达了《通知》《土地行政处罚听证告知书》《责令停止违法行为通知书》《土地行政处罚告知书》《关于按期拆迁整改违法建筑的函》《土地行政处罚决定书》，公证处依法为上述送达过程出具了保全证据公证书。

  山西XX建设开发有限公司收到县自然资源局送达的《土地行政处罚决定书》后，并未按照规定期限搬迁。在公证处公证人员的见证下，县自然资源局又向其现场送达了《关于立即履行处罚决定的通知》。经公证处建议，县自然资源局向人民法院申请强制执行，县人民法院于2020年6月作出了〔2020〕晋XX行审XX号《行政裁定书》，准予强制执行县自然资源局作出的《土地行政处罚决定书》确定的内容，并由违法行为发生地人民政府组织实施，县自然资源局予以配合。

  2020年12月20日，县人民政府在别墅张贴《拆迁公告》，并向山西XX建设开发有限公司依法进行了送达，通知其配合拆迁。

  2020年12月29日，由县人民政府、法院、公安、纪检、自然资源局、住房和城乡建设局、林业局、镇、村等多部门组成的联合组，对违建别墅依法进行拆迁。

 拆迁时，山西XX建设开发有限公司未派人到场。公证处公证人员建议由参与部门派人共同对室内财物进行清点，能点清数目的列表造册，不易清点的采取拍照列项目的方法登记，全程进行摄像，公证处对清点过程进行证据保全。清点完毕后，相关人员将已清点造册的财物移交到当地人民政府进行统一保管，并办理了财物交接手续，公证处对财物的移交过程进行了证据保全。之后，由县政府组织有资质的施工方对违建别墅进行了拆迁，公证处对拆迁过程进行了证据保全。

 此次违建别墅拆迁保全证据公证，共制作公证书12份，制作现场记录25份，拍照527张，制作光盘25张。保全证据公证通过拍摄、清点等方式，从程序上对违建别墅的拆迁现场进行了证据固定，同时为县政府依法拆迁起到保驾护航的作用，公证处保全证据公证得到了县政府的充分肯定。

案例评析：

一、公证要点

 1.公证机构在办理保全证据时，应审查申请人的身份，申请人是否与所申请的公证事项存在利害关系，确保申请主体适格。

 2.在办理违建拆迁证据保全时，特别要注意程序，向被拆迁人送达相关文件的证据保全要注意方式、方法，对不接收的，可以留置送达，也可邮寄送达，注意拍照留存证据，不要发生冲突。

 3.在清点财产时，能点清数目的列表造册，不易清点的采取拍照列项目的方法登记，全程进行摄像，相关在场人员签字，同时做好财产的交接手续，防止财产丢失。

 4.拆迁时，要有资质的施工方进行拆迁，注意人身安全，不要和被拆迁人起冲突，如发生冲突要及时报案。

二、案例意义

  全国违建别墅问题清查整治专项行动电视电话会议于2019年5月14日召开后，全国多地已先后开展违建别墅问题清查整治专项行动。违建别墅拆迁保全证据公证，公证处应把好程序关，防止因程序缺失，造成拆迁程序违法，如被拆迁人告状，就会拖延拆迁时间，重走法律程序，就会被动，还可能会承担责任。本案中，公证处参与文件送达证据保全、财产清点证据保全、财产移交证据保全、拆迁证据保全，从程序上保障了违建的拆迁的合法性，保全了证据，保证违建拆迁的顺利进行。

三、相关法律和政策依据

 1.《中华人民共和国公证法》第十一条；

 2.《公证程序规则》第五十四条；

 3.中国公证协会《办理保全证据公证指导意见》；

 4.国务院下发的《国务院办公厅关于印发全国违建别墅清查整治专项行动工作方案的通知》（国办发〔2019〕22号）；

 5.自然资源部、生态环境部、住房和城乡建设部、水利部、国家林业和草原局下发的《违建别墅问题清查整治专 项行动有关政策的指导意见》（自然资发〔2019〕85号）文件；

 6.山西省下发的《违建别墅问题清查整治专项行动实施意见》。

四、专有名词解释

 保全证据公证：指公证机构根据自然人、法人或者其他组织的申请，依法对与申请人权益有关的、有法律意义的证据、行为过程加以提取、收存、固定、描述或者对申请人的取证行为的真实性予以证明的活动。

违建别墅：指没有取得相关部门许可或超出许可范围所建的别墅，如未取得土地许可、建设工程许可、规划许可，或超出规划许可范围的别墅等都属于违建别墅。大部分违建别墅建在山区，未经批准或超范围占用了大量的集体土地，甚至是基本农田，侵吞了集体资源，损害集体利益，破坏了生态环境。