刑法  车润海  案例三  

【案情】

赵某远嫁他乡，丈夫李某为经商之人，家境殷实。某日赵某一人回家探亲，在某偏僻路段，王某在采集中草药。王某见赵某颇有姿色且着装不俗，欲实施性侵。赵某坚决不从，王某恼羞成怒，心想此处荒无人烟，杀死她取财也好，但经过一番搏斗，赵某将王某推倒在地， 王某头部着地，当场昏迷。（事实一）

赵某见王某躺在地上，以为王某已经死亡。赵某发现王某口袋内有一钱包，便将王某身份证、储蓄卡以及用于收购中草药 5000 元人民币拿走，作为对自己的补偿（事实二）

赵某筋疲力尽，于是打算在附近借宿一宿。孙老太看赵某可怜，便同意其借宿，并安排赵某在其女王某某的房间休息。由于赵某受到惊吓，久久不能入睡，忽听一番对话，孙老太看到儿子王某满脸血迹，心疼不已，待王某解释清楚，孙老太告知其子赵某就在家中。王某意图杀死赵某，孙老太从厨房拿出菜刀交给王某，并嘱咐其子“赵某睡在外面，其妹王某某睡在里面，千万小心。”赵某听到谈话后，悄悄地把自己的位置和王某某做了调换。王某冲进房间，朝着睡在外面的王某某一通乱砍，致使其妹王某某当场身亡，赵某趁乱逃离。（事实三）

赵某连夜回家，将事情告知丈夫李某。李某见王某的身份证相片与朋友丁很像，便指使不知情的丁持王某的身份证到银行重置了储蓄卡密码并取出 50000 元，10 日后，赵某、李某、丁某均被抓获。（事实四）

【问题】

1. 事实一中，对王某的行为应当如何定性？

2. 事实二中，对赵某的行为应当如何定性？

3. 事实三中，王某的在主观上是否存在认识错误，如果存在，存在几种处理意见？

4. 事实三中，对赵某应如何处理？可答出不同的处理意见。

5. 事实四中，对赵某、李某、丁某的行为应当如何定性？理由是什么？

【答案】

1. 王某构成强奸未遂与抢劫未遂，数罪并罚。王某意图奸淫赵某，后另起犯意意图抢劫赵某，均因意志以外的原因未得逞，构成强奸罪未遂与抢劫罪未遂，并罚。

2. 根据司法解释，基于其他目的杀害被害人后，又临时起取走其身上的财物的，以故意杀人罪与盗窃罪并罚。根据上述解释的精神，本案中王某并未死亡，赵某取走其财物的行为当然更应构成盗窃罪。

3. 王某主观上是对象错误，王某将躺在外面的王某某当作李某而杀害，主观上对对象存在错误认识。在刑法中有两种处理意见。

（1） 根据法定符合说：王某客观上实施了杀人行为，杀人行为与死亡结果之间存在因果关系，主观上王某具有杀人故意，故王某构成故意杀人罪既遂。

（2） 根据具体符合说：王某意图杀死躺在外面的人，客观上杀害的也是躺在外面的人，王某的主观认识与客观行为指向的对象一致，故王某构成故意杀人罪既遂。

4. 赵某构成故意杀人罪。

（1） 赵某明知王某将杀害睡在外面的人，为了保全自己的生命而与王某某调换位置， 导致王某死亡，虽然赵某的行为具有避险性质，但不允许通过牺牲他人生命来保全自己生命， 故赵某的行为超过必要限度，造成不应有的损害，属于避险过当，构成故意杀人罪。根据《刑法》规定，应当减轻或免除处罚。

（2） 赵某明知睡在外面的人将被杀害，仍然调换位置。客观上对王某某的生命产生紧迫危险，主观上对该结果持有故意心态，故赵某构成故意杀人罪。但本案不同于一般的故意杀人，因期待可能性降低，可以酌情从轻处罚。

5. （1）赵某属于盗窃行用卡并使用，根据刑法规定以盗窃罪定罪处罚。

   （2） 李某明知该储蓄卡是赵某盗窃所得，仍和赵某共同使用的卡，构成盗窃罪的共同犯罪。

   （3） 丁某构成信用卡诈骗罪。丁不知该储蓄卡是盗窃所得，不构成盗窃罪的共同犯罪，丁某客观上属于冒用他人信用卡，主观上具有冒用他人信用卡的故意，故构成信用卡诈骗罪。

如有侵权，请联系删除，谢谢！